Formulário 8938 opções de ações não vencidas

Regulamentos finais no FBAR.
Blog de Compensação Executiva.
Na semana passada, 12 de dezembro de 2018, o IRS publicou os regulamentos finais sobre os requisitos de relatórios de ativos financeiros estrangeiros (FBAR) que resolvem favoravelmente uma das questões vexantes sob FBAR / Form 8938. O regulamento final esclarece que os interesses não vencidos em imóveis recebidos por desempenho de Os serviços (por exemplo, prêmios de equivalência patrimonial) não precisam ser reportados no Formulário 8938 até serem adquiridos substancialmente (exceto no caso de interesses não vencidos para os quais o indivíduo fez uma eleição na seção 83 (b)).
Como você pode saber, todos os cidadãos dos EUA devem apresentar ao IRS um Relatório de Conta do Banco Estrangeiro (FBAR) para relatar contas bancárias offshore e outros ativos financeiros estrangeiros especificados até 30 de junho de cada ano no Formulário 8938 se o valor das contas externas exceder $ 10.000 a qualquer momento durante o ano civil. Importante, indivíduos que não são cidadãos dos EUA, mas se tornaram residentes nos impostos dos Estados Unidos, também devem registrar anualmente um FBAR para relatar seus ativos financeiros especificados fora dos Estados Unidos. Os funcionários que não são cidadãos dos EUA geralmente possuem alguns ativos financeiros reportáveis ​​fora dos EUA.
Entre os ativos financeiros estrangeiros especificados, os indivíduos devem reportar anualmente ao IRS as opções de compra de ações e ações adquiridas através do exercício de opções ou aquisição de prêmios de ações restritas. Os planos de benefícios de aposentadoria estrangeira são outro bem comum de seus funcionários cidadãos não-americanos. Os leitores que trabalham para uma empresa que é de propriedade de uma empresa-mãe estrangeira podem encontrar esta questão com os funcionários que possuem ações no pai estrangeiro (que geralmente é mantido no país de origem da empresa-mãe).
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MICHAEL S. MELBINGER.
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Eliminando a confusão sobre as exigências do IRS.
QUESTÕES DE IMPOSTO DOS EUA por James Paul Sabo.
IRS: pessoas dos EUA, certifique-se de saber o que você precisa reportar.
À medida que a temporada de depósito de impostos de 2018 progride, estamos descobrindo que os clientes estão confusos quanto ao que as informações devem aparecer no Relatório FinCEN Form 114 do Banco Externo e das Contas Financeiras e quais as informações que devem aparecer no Formulário 8938, Demonstração de ativos financeiros estrangeiros especificados.
Formulário FinCEN 114 Relatório de Bancos Estrangeiros e Contas Financeiras.
A Lei de Privacidade do Banco exige que uma pessoa dos Estados Unidos denuncie anualmente contas bancárias e financeiras ao Departamento de Tesouraria mediante a apresentação eletrónica de um Formulário 114 do FinCEN de Créditos Financeiros, Relatório de Bancos Estrangeiros e Contas Financeiras (FBAR). As pessoas dos Estados Unidos são obrigadas a apresentar uma FBAR se: a pessoa dos Estados Unidos tiver um interesse financeiro ou autoridade de assinatura sobre pelo menos uma conta financeira localizada fora dos EUA; e o valor agregado de todas as contas financeiras estrangeiras excedeu US $ 10.000 em qualquer momento durante o ano civil reportado.
Alguns indivíduos interpretam isso como significando que somente contas com mais de $ 10.000 devem ser relatadas e outros interpretam isso para significar que se eles tiverem três contas, cada uma com US $ 5.000, que nenhum relatório é necessário. Ambas as interpretações estão incorretas. O erro mais notável que encontramos é que muitos indivíduos não sabem que o plano de pensão de Bermuda deve ser incluído no Formulário 114. Isso por si só exigirá que a maioria dos indivíduos liste todas as suas contas e arquive o Formulário 114. Muitos indivíduos também esquecem de incluir sua conta de corretagem no Formulário 114.
Outras contas freqüentemente deixadas são aquelas em que os indivíduos possuem autoridade de assinatura sobre a conta de um empregador ou mais freqüentemente em uma conta sem fins lucrativos, como uma liga de futebol infantil, liga de cricket, etc. Todas essas contas devem ser relatadas como não tendo um interesse financeiro na conta, mas autoridade signatária apenas denotando sua posição dentro da organização.
Por fim, estamos descobrindo que os cidadãos das Bermudas que não são cidadãos dos EUA e que não possuem nenhum requisito de inscrição nos Estados Unidos adicionaram o nome de suas crianças às suas contas da Bermuda e, se as crianças vivem nos Estados Unidos, as crianças agora precisam enviar o formulário 114. discussões com crianças baseadas nos EUA que vêem seu nome na conta Bermuda dos pais como sendo apenas por razões de emergência. Isso pode muito bem ser, mas o fato de que eles podem acessar a conta dá-lhes um interesse financeiro na conta e exige que eles arquivem o Formulário FinCEN 114. Para as crianças que não apresentaram o Formulário 114 e agora o fazem, eles provavelmente estarão sujeitos a uma penalidade de 5% no montante mais elevado nas contas acumuladas nos anos que não apresentaram.
Formulário 8938 Declaração de ativos financeiros estrangeiros especificados.
A principal diferença entre os formulários é o limite de relatório. O Formulário 8938 deve ser arquivado se houver $ 50,000 em uma ou mais contas no último dia do ano fiscal ou US $ 75,000 em uma ou mais contas em qualquer momento durante o ano fiscal com valores limiar mais elevados para pessoas casadas que vivem no exterior apresentando em conjunto ( $ 400,000 / $ 600,000) e pessoas singulares residentes no exterior (US $ 200,000 / $ 300,000). A segunda diferença é que o Formulário 114 relata o valor mais alto que está na conta a qualquer momento durante o ano. O formulário 8938, usando um único indivíduo que vive no exterior como um exemplo, deve ser arquivado se houver mais de US $ 300.000 na conta em qualquer momento durante o ano ou mais de US $ 200.000 na conta no final do ano.
Uma diferença secundária é o que mais é relatado no Formulário 8938 em relação ao Formulário 114. A lista inclui ações ou títulos estrangeiros não detidos em uma conta financeira e interesses de parceria estrangeira. Para os executivos que trabalham para entidades estrangeiras, eles também precisam relatar suas unidades de ações restritas não adotadas / não exercidas, opções de ações, planos de retenção de desempenho, plano de compra de ações do empregado e potenciais pagamentos após a rescisão ou mudança no controle da empresa.
O formulário 8938 também deve relatar qualquer renda, ganhos, perdas, deduções, créditos, receitas brutas ou distribuições de manter ou alienar a conta ou o ativo que seria exigido para ser reportado, incluído ou refletido em sua declaração de imposto de renda.
O formulário 8938 também exige a divulgação de se a conta foi aberta ou fechada durante o ano fiscal, se a conta era de propriedade conjunta com seu cônjuge, a moeda na conta, a taxa de câmbio utilizada para converter a moeda estrangeira em moeda norte-americana e a fonte da taxa de câmbio utilizada.
Dado que existe uma penalidade de US $ 10.000 por falha no Formulário de arquivo 8938 e até uma penalidade de 40% por não ter reportado a propriedade de ações de uma empresa estrangeira no Formulário 8938 e você recebeu distribuições tributáveis ​​dessa empresa que você não informou sobre sua renda declaração de imposto, nosso conselho é que, se você estiver em dúvida, arquive o formulário.
Formulário FinCEN 114 e Form. 8938.
Por que ambos? Uma boa pergunta. O Formulário TD F 90-22.1, o antecessor do Formulário 114, havia ocorrido desde 1976 ou 1986. Mas, nos 30 a 40 anos de existência, nunca ouvimos falar de alguém que tenha uma auditoria ou seja questionado depois que o Formulário foi arquivado com os EUA. Departamento do Tesouro em Detroit, Michigan. Era como se o formulário entrasse em um buraco negro e nunca mais fosse visto. Em uma conversa recente com um aposentadorio da Receita Federal, minhas suspeitas foram bem fundamentadas. Eles explicaram que o IRS vem do Título 26 do Internal Revenue Code e que a Lei de sigilo bancário está sob um título separado. Assim, o IRS nunca teve jurisdição para auditar o Relatório de Banco Externo e Contas Financeiras. Daí, a aparência há 3 anos do novo Formulário 8938. Em parte, isso também foi atribuído à FATCA, pois as informações financeiras sobre contas que os cidadãos dos EUA têm com mais de 80,000 entidades estrangeiras que atualmente estão sendo enviadas ao Tesouro dos EUA agora serão cruzadas verificado contra as informações no formulário 8938 pelo Internal Revenue Service.
Qualquer aviso fiscal nesta comunicação não se destina a ser utilizado e não pode ser utilizado, com a finalidade de (I) evitar penalidades impostas pelo Código da Receita Federal dos Estados Unidos, ou (ii) promover, comercializar ou recomendar a outra pessoa qualquer imposto maneira relacionada.
O conselho fiscal fornecido por esta coluna é, por necessidade, de natureza geral. Você deve, é claro, verificar com seu próprio consultor de impostos dos EUA sobre como as transações específicas o afetam, uma vez que o conselho fiscal varia de acordo com as circunstâncias individuais.
James Paul Sabo, CPA, é o presidente da ETS Ltd., PO Box HM 1574, Hamilton HM GX, Bermuda. As perguntas devem ser enviadas para: jsabo @ expatriatetaxservices.
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Publicado em 5 de maio de 2018 às 8:00 da manhã (Atualizado em 4 de maio de 2018 às 15h16)
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Estados Unidos - Registros finais da FATCA incluem mudanças significativas.
O Departamento de Tesouraria e Receita Federal dos EUA divulgou recentemente os regulamentos finais (T. D. 9706) que, entre outras coisas, pode facilitar a divulgação de ativos financeiros estrangeiros para os contribuintes com certa remuneração diferida e para os residentes duplos. Os regulamentos dizem respeito a I. R.C. seção 6038D, Informações sobre os ativos financeiros estrangeiros, que exige que os contribuintes dos EUA denunciem a propriedade de determinados ativos financeiros estrangeiros com suas declarações de imposto de renda nos EUA, na medida em que o valor total desses ativos exceda certos valores limiares.
Destaques.
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O Departamento de Tesouraria e Revenue Revenue Service (IRS) dos Estados Unidos divulgou recentemente os regulamentos finais (T. D. 9706) 1 que, entre outras coisas, pode tornar o relatório de ativos financeiros estrangeiros mais fácil para os contribuintes com certa remuneração diferida e para os residentes duplos. Os regulamentos dizem respeito a I. R.C. seção 6038D, Informações sobre os ativos financeiros estrangeiros, que exige que os contribuintes dos EUA denunciem a propriedade de determinados ativos financeiros estrangeiros com suas declarações de imposto de renda nos EUA, na medida em que o valor total desses ativos exceda certos valores limiares. Os relatórios são necessários para todos os exercícios fiscais que começam após 18 de março de 2018 e são satisfeitos usando o Formulário 8938, Demonstração de ativos financeiros estrangeiros especificados.
Este GMS Flash Alert realça algumas das mudanças feitas com os regulamentos finais.
PORQUE ESTO É IMPORTADO.
Os regulamentos finais fazem algumas mudanças significativas que afetam os requisitos de relatórios, em relação aos residentes duais que reivindicam a residência fiscal em um país estrangeiro, de acordo com as disposições de um tratado e o que a remuneração diferida está sujeita a relatórios.
No que diz respeito aos residentes duplos, essa mudança representa uma coordenação do requisito de relatório com o status de residência fiscal do indivíduo. E em termos de relatórios diferidos de remuneração, a mudança relevante reconhece as realidades econômicas do interesse de um empregado em compensação não vencida. Em ambos os casos, os requisitos de relatórios do contribuinte são modificados ou reduzidos.
Para cobertura prévia dos requisitos de relatórios de ativos financeiros estrangeiros, veja Flash International Executive Alert 2018-208A (19 de dezembro de 2018) Flash International Executive Alert 2018-207 (15 de dezembro de 2018), Flash International Executive Alert 2018-166 (11 de outubro de 2018 ) e Flash International Executive Alert 2018-066 (19 de março de 2018).
Contribuintes residentes duplos.
Em algumas circunstâncias, um indivíduo pode atender simultaneamente os testes de residência dos Estados Unidos e de outro país, de modo que ele seja considerado um residente dupla. Neste caso, se houver um tratado de imposto de renda entre os EUA e o outro país, o indivíduo, depois de considerar uma série de fatores, pode ser considerado um residente do outro país e um não residente dos Estados Unidos.
De acordo com os regulamentos temporários, tal indivíduo estava sujeito ao requisito de relatório de ativos financeiros estrangeiros, mesmo que ele fosse um não residente dos EUA para fins de imposto de renda. Os regulamentos finais revertem essa posição, de modo que, durante o período em que um indivíduo é considerado não residente dos EUA de acordo com as disposições do contrato de resgate de residência de um tratado, ele não está sujeito aos requisitos de relatórios de ativos financeiros estrangeiros. 2.
George chegou aos EUA do Canadá para uma viagem de negócios de três semanas em 1º de fevereiro de 2018. Posteriormente, George mudou-se para os EUA para uma missão de quatro anos em 1º de junho de 2018. Ele não retornou ao Canadá para o resto de 2018 De acordo com a legislação nacional canadense, George é considerado um residente do Canadá até 31 de maio de 2018. Ao mesmo tempo, de acordo com a legislação nacional dos EUA, George seria considerado um residente dos EUA a partir de 1º de fevereiro de 2018. No entanto, de acordo com o US-Canada tratado de imposto de renda, George seria um residente apenas do Canadá até 31 de maio de 2018. Se George reivindicar o benefício do tratado para que ele não seja residente dos EUA até 1º de junho de 2018, ele não estará sujeito aos estrangeiros requisitos de relatórios financeiros para o período de 1º de janeiro de 2018 até 31 de maio de 20183 (enquanto que sob as regulamentações temporárias ele teria estado sujeito aos requisitos de relatório de 1 de fevereiro de 2018).
Compensação diferida.
A remuneração diferida, como opções de compra de ações, ações restritas e planos de aposentadoria ou previdência de empregadores estrangeiros ou mantida em fideicomissos ou contas estrangeiras, são considerados ativos financeiros estrangeiros especificados sujeitos a relatórios sob I. R.C. seção 6038D. As regulamentações temporárias não distinguiram entre não investido (isto é, sujeito a um risco substancial de confisco) e valores adquiridos. Os regulamentos finais prevêem que a propriedade transferida em conexão com o desempenho de serviços pessoais não é um ativo financeiro estrangeiro especificado até o primeiro dia em que o imóvel está substancialmente adquirido. 4.
Anne recebeu uma opção para comprar 1.000 ações do estoque de seu empregado em 1 de abril de 2018. A opção tem um período de carência de três anos, durante o qual Anne deve permanecer empregado para eventualmente exercer sua opção de compra do estoque . De acordo com as regulamentações temporárias, as opções de compra de ações não vencidas da Anne estavam sujeitas às regras de relatório de ativos financeiros estrangeiros. De acordo com os regulamentos finais, as opções de compra de ações da Anne não estarão sujeitas a relatórios de ativos financeiros estrangeiros até serem adquiridas em 2017.
Outras mudanças.
Para fins do formulário 8938 e relatórios de ativos financeiros estrangeiros, todos os montantes em moeda estrangeira devem ser convertidos usando uma taxa de câmbio específica emitida pelo Departamento de Serviço Fiscal do Departamento de Tesouraria dos EUA. 5 Os regulamentos finais incluem uma exceção a este requisito em que uma conversão em moeda estrangeira mostrada em uma demonstração de conta financeira periódica também pode ser usada. 6.
Os regulamentos finais também incluem mudanças menores que esclarecem, sem alterar, o significado de certos termos (por exemplo, um ativo sem valor positivo tem um valor máximo de zero).
1 Veja: ofr. gov/(X(1)S(hxtqfbii3zomzdu4adr4rezb))/OFRUpload/OFRData/2018-29125_PI. pdf.
2 Tesoureiro. Reg. seg. 1.6038D-2 (e) (1).
3 Treas. Reg. seg. 1-6038D-2 (e) (3).
4 Tesoureiro. Reg. seg. 1-6038D-2 (b) (2).
5 Tesoureiro. Reg. seg. 1-6038D-5 (c) (1).
6 Tesoureiro. Reg. seg. 1-6038D-5 (d).
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A seguinte informação não se destina a ser "conselho escrito sobre uma ou mais questões fiscais federais", de acordo com os requisitos da seção 10.37 (a) (2) da Circular do Departamento do Tesouro 230, pois o conteúdo deste documento é emitido apenas para fins informativos gerais .
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Os profissionais de impostos internacionais ficaram atordoados no final de 2018 quando o IRS anunciou que a remuneração diferida estrangeira e os planos de previdência externa deveriam ser reportados no novo Formulário 8938 (Demonstração de ativos financeiros estrangeiros especificados), juntamente com os ativos de investimento estrangeiro que a Conta Externa de 2018 A legislação da Lei de Conformidade Fiscal (FATCA) visava. O anúncio veio na forma de instruções preliminares para o Formulário 8938, lançado pela primeira vez em setembro de 2018, 1 e posterior confirmado nas instruções finais divulgadas em novembro de 2018 2 e nas regulamentações temporárias emitidas em dezembro de 2018. 3 A notícia tocou uma onda de atividade entre os profissionais fiscais para determinar quais tipos de planos estrangeiros teriam que ser reportados e como valorizar os direitos de um indivíduo nesses planos para os fins do relatório do formulário 8938.
Embora, obviamente, seja crítico para muitos contribuintes determinar os limites precisos da nova regra e também como valorizar seus direitos de participação, este comentário discutirá questões mais básicas - especificamente, a conveniência de exigir que esses planos sejam relatados sob o linguagem do próprio estatuto, e sob a história legislativa aplicável. Um comentário subseqüente discutirá os detalhes dessas novas regras, conforme foram declarados pelo IRS até a data, e como eles serão mais esclarecidos nos próximos meses.
Conforme observado no comentário anterior deste autor sobre o assunto, 4 §6038D foi promulgada como parte da resposta do Congresso a uma série de eventos altamente divulgados em que várias instituições financeiras estrangeiras auxiliaram os proprietários de valores mobiliários dos EUA a reduzir ou evitar o imposto de renda federal dos EUA sobre o rendimento de esses valores, mantendo-os em contas de custódia offshore. O Congresso optou por lidar com esse problema de duas direções - primeiro, ao impor um novo imposto de retenção na fonte de US $ 30 por US $ em rendimentos de títulos dos EUA (incluindo o produto bruto da venda desses títulos) detido por uma "instituição financeira estrangeira" em benefício de clientes norte-americanos ou estrangeiros, 5 e segundo, ao impor, de acordo com a §6038D, um requisito anual de relatório de informações (respaldado por penalidades severas) em certos indivíduos dos EUA que possuem valores mobiliários norte-americanos ou estrangeiros através de uma conta de corretagem externa ou uma conta de custódia externa similar. 6.
As novas regras de notificação §6038D entraram em vigor para a maioria dos indivíduos dos EUA começando com o ano fiscal de 2018. Um indivíduo dos EUA (geralmente, um cidadão dos EUA ou um "estrangeiro residente" do §7701 (b) deve arquivar o Formulário 8938 como anexo à declaração de imposto de renda federal de 2018 (Formulário 1040) se ele possuir um interesse em uma ou mais "especificadas" ativos financeiros estrangeiros "(SFFA) cujo valor total exceda um valor limiar no último dia do ano ou um valor limiar em qualquer momento durante o ano. Um indivíduo não casado dos EUA que viva nos Estados Unidos deve apresentar o Formulário 8938 se o valor de seus SFFAs for mais de US $ 50.000 no último dia do ano ou mais de US $ 75.000 a qualquer momento durante o ano, mas limites mais altos se aplicam a outras categorias de indivíduos (com base no estado civil e se o indivíduo vive nos Estados Unidos ou no exterior). Podem ser impostas sanções severas por falha ao arquivar o formulário (ou pela não apresentação de um formulário exato), além de uma extensão do prazo de prescrição para que o IRS audite o retorno e imponha impostos sobre o rendimento. 7.
Numerosas categorias de indivíduos dos EUA que de outra forma não seriam obrigados a apresentar o Formulário 8938 - provavelmente numerando em dezenas de milhares - provavelmente serão afetados pelos novos requisitos para reportar a remuneração diferida estrangeira e os direitos de pensão estrangeiros. Os indivíduos dos EUA que trabalham no exterior para empregadores estrangeiros (sejam subsidiárias estrangeiras de empresas dos EUA ou empresas estrangeiras controladas por estrangeiros) podem ser obrigados a reportar a remuneração diferida (adquirida e não realizada) prometida por seus empregadores estrangeiros ou colocada em uma conta separada e, na medida em que tenham direitos de pensão acumulados de acordo com leis estrangeiras ou participem de opções de ações com base em estrangeiros ou planos similares, eles também podem ser obrigados a denunciar esses itens. 8 indivíduos dos EUA que trabalham nos Estados Unidos - principalmente estrangeiros residentes que foram transferidos do exterior para trabalhar nos Estados Unidos - também podem ser obrigados a denunciar sua participação em planos de remuneração diferidos estrangeiros (geralmente em relação aos serviços prestados antes de se mudar para o Estados Unidos) e em opções de compra de ações com base no exterior ou planos similares, bem como direitos acumulados sob planos de previdência estrangeiros que são mantidos pelos empregadores estrangeiros que os enviaram para os Estados Unidos. Devido ao amplo escopo dos novos requisitos de relatório do Form 8938 para todas essas categorias de indivíduos, portanto, é apropriado examinar a base estatutária para esses requisitos.
A seção 6038D (b) em efeito divide SFFAs em duas categorias: (1) todos os ativos mantidos em uma "conta financeira" estrangeira na acepção do §6038D (b) (1); e (2) ativos que não são detidos em uma conta financeira externa dos EUA ou estrangeiros, mas que possuem algum tipo de link estrangeiro conforme definido no §6038D (b) (2). As três categorias enumeradas em §6038D (b) (2) são: (A) "qualquer estoque ou segurança emitida por" uma pessoa que não é U. S.; (B) "qualquer instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento que tenha um emissor ou contraparte", que é uma pessoa que não é U. S.; e (C) "qualquer interesse em uma entidade estrangeira" na acepção do §1473. Assim, se os direitos de um indivíduo dos EUA em um plano de remuneração diferido estrangeiro ou plano de pensão estrangeiro devem ser reportados no Formulário 8938, eles devem pertencer a uma ou mais dessas três categorias. 9.
As regulamentações temporárias do IRS, aparentemente, não tratam a remuneração diferida ou os direitos à pensão como uma "ação ou garantia" ou como "instrumento financeiro ou contrato mantido para investimento" na acepção do §6038D (b) (2) (A) ou (B ). Em vez disso, eles aparentemente tratam esses direitos como um "interesse em uma entidade estrangeira" na acepção do parágrafo 6038D (b) (2) (C), porque são discutidos em um parágrafo com o título "Interesses em propriedades, planos de pensão, e planos de remuneração diferidos ". 10 O que é curioso é que este parágrafo particular nos regulamentos trata apenas de questões de avaliação e os termos "compensação diferida" e "planos de pensão estrangeiros" não são mencionados em uma "lista de lavanderia" de SFFAs que está estabelecida em outros lugares nos regulamentos . 11 Mesmo que a remuneração diferida e os direitos à pensão sejam considerados "interesses em uma entidade estrangeira" na acepção do §6038D (b) (2) (C), no entanto, os regulamentos em outros lugares prevêem que "um interesse em uma entidade estrangeira" é apenas classificado como SFFA se for "mantido para investimento"; 12 este requisito adicional não está incluído no estatuto, mas como é um requisito dos regulamentos, como um limite de assunto, pode ser questionado se a remuneração diferida, ou mesmo os direitos de pensão de um indivíduo, estão sendo "mantidos para investimento". 13.
Se for correto que o IRS classifique a remuneração diferida e os direitos à pensão como "interesses em uma entidade estrangeira" (ignorando, no momento, a regra adicional nos regulamentos de que o item deve ser "mantido para investimento"), a questão se coloca se Esta classificação é adequada. A seção 6038D (b) (2) (C) incorpora a definição do termo "entidade estrangeira" que está no §1473 (5), que prevê que "o termo" entidade estrangeira "significa qualquer entidade que não seja uma pessoa dos Estados Unidos ". Embora o termo "pessoa dos Estados Unidos" seja definido em detalhes no §7701 (a) (30), 14 §7701 (a) não define o termo "entidade". Nenhum dos regulamentos da FATCA é útil a este respeito, porque os regulamentos §6038D referem-se simplesmente aos regulamentos §1473 (5), que meramente repetem o idioma do próprio §1473 (5). 15 Assim, enquanto um plano de remuneração diferido estrangeiro e um plano de pensão estrangeiro provavelmente nunca seriam classificados como "pessoas dos Estados Unidos", ainda deve ser determinado se são "entidades". Como o termo "entidade" não está definido de forma geral para fins fiscais federais em §7701 (a), os regulamentos de ambos os §§6038D (b) (2) (C) e 1473 (5) aparentemente deixaram a interpretação deste termo ao "senso comum".
Se alguém adotar uma abordagem de senso comum, uma interpretação muito tentativa do termo "entidade" pode ser qualquer "coisa" que tenha um status jurídico (ou seja, legal) próprio sob qualquer lei estadunidense ou estrangeira. A este respeito, o termo "pessoa", conforme definido no §7701 (a) (1), pode oferecer algumas orientações. Assim, o §7701 (a) (1) prevê que "o termo" pessoa "deve ser interpretado como significando e incluir um indivíduo, uma confiança, propriedade, parceria, associação, empresa ou corporação", embora uma abordagem de senso comum claramente não tratar um "indivíduo" como uma "entidade", e o termo "entidade" provavelmente inclui certas outras pessoas jurídicas não enumeradas no §7701 (a) (1), como governos estrangeiros. Aplicando esta regra geral, um plano de pensão estrangeiro provavelmente seria classificado como uma "entidade" se for mantido sob a forma de um trust (como é o caso na maioria das jurisdições de direito comum) ou sob a forma de uma fundação ou corporação que seja separado do empregador que o criou (como é o caso em muitas jurisdições de direito civil). No entanto, um plano de pensão estrangeiro que é mantido como um plano de "acumulação de livros" nos livros do próprio empregador (como é o caso em certos países estrangeiros) 16 geralmente não seria classificado como uma entidade separada do empregador, embora possa ser possivelmente seja argumentado nesse caso que o empregado tem um "interesse" no próprio empregador, na acepção do §6038D (b) (2) (C). As noted above, however, the IRS regulations apparently treat all kinds of foreign pension plans (presumably including book accrual plans) as "entities" in themselves, and not as integral parts of the employers that maintain them - although none of this is made clear in the regulations.
In the case of deferred compensation plans - whether "classic" salary deferral plans, unfunded "top-up" pension plans, or any kind of equity-based compensation plan (classic stock option plans, plans with stock appreciation rights, or restricted-stock-unit plans) 17 - it would be extremely unusual for the plan itself to be classified as a legal "entity" separate from the employer under either U. S. or foreign law. However, it is possible that the IRS could publish a clarification of its regulations at some time in the near future and explain that where an individual participates in a foreign deferred compensation plan, the "foreign entity" in which he has an "interest" is actually his foreign employer, and not the plan itself. If the IRS did so, however, there would seem to be two objections to this interpretation. First, the regulations provide that an asset which is held for use in a "trade or business" is exempt from reporting, 18 and a forceful argument can be made that a contract right to be paid deferred compensation is part of the individual's trade or business as an employee of the employer. 19 Second, if an employee's contract rights to receive deferred compensation from his employer constitute "an interest in a foreign entity," the regulations should include all other types of contract rights that an employee has against his employer - for example, claims for reimbursement of business expenses under a non-accountable plan; claims for reimbursement of medical expenses under a self-insured employer medical plan; claims for past-due salary that has not yet been paid because of the employer's financial difficulties; or claims for a bonus that has been declared but not yet paid (possibly for the same reason). 20 There is no apparent justification for singling out deferred compensation rights.
If it is correct that the IRS regulations are on extremely shaky ground with respect to foreign deferred compensation plans (though possibly not with respect to most foreign pension plans), the legislative history of §6038D does not help the IRS's position. The Joint Committee Report on §6038D essentially parrots the statutory language, and there is no indication whatsoever that contract rights of an employee of any kind (whether for deferred compensation, for pensions, or for other items) should be classified as SFFAs. In this regard, it is useful to compare the new "anti-expatriation" rules of §877A, which were enacted in 2008 and which contain detailed provisions on "deferred compensation." 21 Neither §6038D nor its legislative history contains any mention of any type of deferred compensation. From the standpoint of tax policy, moreover, it must be questioned whether Form 8938 reporting should be required for those items of foreign deferred compensation that will eventually be reported to the IRS on Form W-2. 22.
Nevertheless, because mounting a legal challenge against the IRS regulations could be extremely expensive and time-consuming for any individual, it is questionable whether an effective court challenge will ever take place - especially because the comparative cost of simply complying with the regulations is so much less. 23 Even if such a challenge did occur, Congress might well amend §6038D (at the request of the IRS) to clarify that deferred compensation rights are required to be reported.
The author's previous commentary on Form 8938 24 took the IRS to task for not giving more complete guidance on the Form 8938 requirements to individuals who hold securities in either a U. S. or a foreign brokerage account. On February 29, 2018, the IRS issued a set of "Frequently Asked Questions" (FAQs) that effectively adopts the recommendations that were included in that commentary.
Seeirs. gov/businesses/corporations/article/0,,id=255061,00.html . In addition to the instructions to Form 8938, these FAQs should be consulted by any individual who may potentially be required to complete Form 8938. Hopefully, the IRS will make an effort to publicize these FAQs as widely as possible.
This commentary also will appear in the April 2018 issue of the Tax Management International Journal. For more information, in the Tax Management Portfolios, see Blum, Canale, Hester, and O'Connor, 947 T. M. , Reporting Requirements Under the Code for International Transactions, and in Tax Practice Series, see ¶7170, International Withholding and Reporting Requirements.
1 Draft instructions for Form 8938, dated September 28, 2018, at page 5 ("Valuing interests in estates, pension plans, and deferred compensation plans").
2 Instructions for Form 8938, dated Nov. 2018, at page 5 ("Interests in foreign pension plans and foreign deferred compensation plans"), and at page 6 ("Valuing interests in foreign estates, foreign pension plans, and foreign deferred compensation plans").
3 Regs. §1.6038D-5T(f)(3), T. D. 9567, 76 Fed. Reg. 78553 (12/19/11).
4 Bissell, "More Concrete Guidance Needed for the New Foreign Financial Assets Reporting Form (Form 8938)," 41 Tax Mgmt. Int'l J. 135 (3/9/12).
5 §§1471-1474, enacted by §501(a) of the HIRE Act (P. L. 111-147). For a detailed discussion of these rules, see Tello, 915 T. M. (Bloomberg BNA Tax & Accounting), Payments Directed Outside the United States - Withholding and Reporting Provisions Under Chapters 3 and 4 , XXIX.
6 These new rules were intended to reduce the possibility that U. S. individuals could reduce or avoid paying the correct amount of federal income tax on their securities in the future. With respect to U. S. individuals who had neglected to report the correct amount of income from their U. S. and/or foreign securities in the past, the IRS initiated an "offshore voluntary disclosure initiative" (OVDI) to encourage U. S. taxpayers with unreported income to voluntarily apply to the IRS so as to potentially reduce the penalties that otherwise applied to their situation. The IRS's third OVDI program was announced on Jan. 9, 2018. See IR-2018-5.
7 §§6229(c), 6501(c)(8), and 6501(e)(1), as amended by §513 of the HIRE Act.
8 U. S. individuals who work abroad for foreign subsidiaries of U. S. companies typically do not participate in foreign pension plans, and if they participate in stock option plans or restricted stock plans, those plans are typically maintained directly by the U. S. parent company and not by the foreign subsidiary. However, U. S. individuals working abroad for foreign-controlled foreign companies often participate in both foreign pension plans and in foreign stock option plans.
9 It is assumed that, except in extremely unusual situations, these rights would not be held by a U. S. individual through a foreign "financial account" within the meaning of §6038D(b)(1).
10 Regs. §1.6038D-5T(f)(3). Curiously, the regulations do not include any guidance on what constitutes a "deferred compensation plan" or a "foreign pension plan." However, the IRS presumably intends to incorporate the definitions in §§409A and 877A, under which there is extremely detailed IRS guidance.
11 Regs. §1.6038D-3T(d). It is possible that the portion of the regulations on what constitutes an "interest in an SFFA" for purposes of §6038D(a) is intended to "bootstrap" foreign deferred compensation plans and foreign pension plans into SFFA status. See Regs. §1.6038D-2T(b), which provides that an individual has an "interest" in an SFFA (as required by §6038D(a)) if the SFFA has some kind of income tax consequences to the individual currently, or is likely to have some kind of income tax consequences for him in the future. Nevertheless, Regs. §1.6038D-2T(b) still requires that the asset in which the individual has an interest be an SFFA.
Note that in applying both §6038D(a) and §6038D(b)(2)(C) (as must be done in order for foreign deferred compensation plans and foreign pension plans to be reportable), the terminology of the Code can become quite confusing, because it must be shown that the individual has an "interest" in an "interest in a foreign entity" - in other words, that he has an income interest in a particular kind of property interest.
13 Regs. §1.6038D-3T(b)(3) provides that an asset is deemed to be "held for investment" if it is "not used in, or held for use in, the conduct of a trade or business." Thus, if it is assumed that deferred compensation rights or pension rights are not trade-or-business assets of an employee, this definition would classify them as being "held for investment", regardless of whether they might be considered to be held for investment in a colloquial sense.
14 Section 7701(a)(30) in effect classifies the following persons as "United States persons": a U. S. citizen, a resident individual, a domestic partnership, a domestic corporation, a domestic estate, and a domestic trust.
15 Regs. §1.6038D-1T(a)(10) quite correctly states that "the term foreign entity has the meaning set forth in section 1473(5) and the regulations." However, the §1473 regulations - which were published on Feb. 8, 2018 (subsequent to the 12/14/11 publication of the §6038D temporary regulations) - merely repeat the statutory language of §1473(5) without further clarification. Thus, Prop. Regs. §1.1473-1(e) provides, "The term foreign entity means any entity that is not a U. S. person and includes a territory entity." The mention of a "territory entity" is not relevant for the discussion in this commentary.
16 See the rules on "qualified [foreign] reserve plans" in §404A(c), and the regulations thereunder.
17 If an individual received restricted stock in a foreign company that was subject to a risk of forfeiture, the stock itself would have to be reported on Form 8938, subject to the applicable dollar threshold.
19 The IRS might contend that it has carved out a de facto exception to the exemption for trade-or-business assets by the mere fact that the regulations require foreign deferred compensation plans to be reported, but one could respond that any such exception should have been explicitly provided for in the -3T(b)(4) regulations.
20 At the same time, it would seem appropriate to exclude those contract rights from reporting as "trade or business" rights arising out of the employee's trade or business of being an employee.
21 See §877A(d), dealing with the "treatment of deferred compensation items," and Notice 2009-85, 2009-45 I. R.B. 598. See also Bissell, "An `Exit Tax' Enters the U. S. Tax Lexicon - §877A and Guidance Under Notice 2009-85," 51 Tax Mgmt. Memo. 123 (4/12/10).
22 Form W-2 reporting is usually required to be done by the employer in the various fact patterns described at the beginning of this commentary, and it is understood that even foreign-controlled foreign corporations comply with this requirement much more commonly than was true in the past. Because the Form 8938 instructions and temporary regulations provide for a number of reporting exceptions for SFFAs that are reported on other IRS reporting forms, it would seem appropriate to also include an exemption for foreign deferred compensation that will eventually be reported on Form W-2.
23 Any challenge to the regulations would be likely to occur in the case of an individual who failed to report deferred compensation and who then challenged the resulting penalty in court. No consideration has been made in writing this commentary to the possibility that some kind of class action might challenge the regulations.
24 Bissell, "More Concrete Guidance Needed for the New Foreign Financial Assets Reporting Form (Form 8938)," 41 Tax Mgmt. Int'l J. 135 (3/9/12).
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Basic Questions and Answers on Form 8938.
More In File.
Specified Foreign Financial Assets - Overview.
Specific Examples:
Cash or foreign currency, real estate, precious metals, art and collectibles.
Foreign stocks or securities.
Safe deposit box.
Foreign Financial Institution Investment Account.
U. S.-Based Financial Accounts (including U. S. mutual funds, IRAs, 401 (k) plans, etc.)
Foreign pensions, deferred compensation plans, or foreign 'social security'
Reporting, filing and valuation requirements.
Specified Foreign Financial Assets - Overview.
Q1. What are the specified foreign financial assets that I need to report on Form 8938?
If you are required to file Form 8938, you must report your financial accounts maintained by a foreign financial institution. Examples of financial accounts include:
Savings, deposit, checking, and brokerage accounts held with a bank or broker-dealer.
And, to the extent held for investment and not held in a financial account, you must report stock or securities issued by someone who is not a U. S. person, any other interest in a foreign entity, and any financial instrument or contract held for investment with an issuer or counterpart that is not a U. S. person. Examples of these assets that must be reported if not held in an account include:
Stock or securities issued by a foreign corporation; A note, bond or debenture issued by a foreign person; An interest rate swap, currency swap, basis swap, interest rate cap, interest rate floor, commodity swap, equity swap, equity index swap, credit default swap or similar agreement with a foreign counterpart; An option or other derivative instrument with respect to any of these examples or with respect to any currency or commodity that is entered into with a foreign counterpart or issuer; A partnership interest in a foreign partnership; An interest in a foreign retirement plan or deferred compensation plan; An interest in a foreign estate; Any interest in a foreign-issued insurance contract or annuity with a cash-surrender value.
The examples listed above do not comprise an exclusive list of assets required to be reported.
Specific Examples:
Cash or foreign currency, real estate, precious metals, art and collectibles.
Q1. I directly hold foreign currency (that is, the currency isn't in a financial account). Do I need to report this on Form 8938?
Foreign currency is not a specified foreign financial asset and is not reportable on Form 8938.
Q2. Does foreign real estate need to be reported on Form 8938?
Foreign real estate is not a specified foreign financial asset required to be reported on Form 8938. For example, a personal residence or a rental property does not have to be reported.
If the real estate is held through a foreign entity, such as a corporation, partnership, trust or estate, then the interest in the entity is a specified foreign financial asset that is reported on Form 8938, if the total value of all your specified foreign financial assets is greater than the reporting threshold that applies to you. The value of the real estate held by the entity is taken into account in determining the value of the interest in the entity to be reported on Form 8938, but the real estate itself is not separately reported on Form 8938.
Q3. I directly hold tangible assets for investment, such as art, antiques, jewelry, cars and other collectibles, in a foreign country. Do I need to report these assets on Form 8938?
No. Directly held tangible assets, such as art, antiques, jewelry, cars and other collectibles, are not specified foreign financial assets.
Q4. I directly hold precious metals for investment, such as gold, in a foreign country. Do I need to report these assets on Form 8938?
No. Directly held precious metals, such as gold, are not specified foreign financial assets. Note, however, that gold certificates issued by a foreign person may be a specified foreign financial asset that you would have to report on Form 8938, if the total value of all your specified foreign financial assets is greater than the reporting threshold that applies to you.
Q5. This tax year I sold precious metals that I held for investment to a foreign person. Do I have to report the sales contract on Form 8938?
The contract with the foreign person to sell assets held for investment is a specified foreign financial asset investment asset that you have to report on Form 8938, if the total value of all your specified foreign financial assets is greater than the reporting threshold that applies to you.
Foreign stocks or securities.
Q1. I acquired or inherited foreign stock or securities, such as bonds. Do I need to report these on Form 8938?
Foreign stock or securities, if you hold them outside of a financial account, must be reported on Form 8938, provided the value of your specified foreign financial assets is greater than the reporting threshold that applies to you. If you hold foreign stock or securities inside of a financial account, you do not report the stock or securities on Form 8938. For more information regarding the reporting of the holdings of financial accounts, see FAQs 8 and 9.
Q2. I directly hold shares of a U. S. mutual fund that owns foreign stocks and securities. Do I need to report the shares of the U. S. mutual fund or the stocks and securities held by the mutual fund on Form 8938?
If you directly hold shares of a U. S. mutual fund you do not need to report the mutual fund or the holdings of the mutual fund.
Safe deposit box.
Q1. I have a safe deposit box at a foreign financial institution. Is the safe deposit box itself considered to a financial account?
No, a safe deposit box is not a financial account.
Foreign Financial Institution Investment Account.
Q1. I have a financial account maintained by a foreign financial institution that holds investment assets. Do I need to report the financial account if all or any of the investment assets in the account are stock, securities, or mutual funds issued by a U. S. person?
If you have a financial account maintained by a foreign financial institution and the value of your specified foreign financial assets is greater than the reporting threshold that applies to you, you need to report the account on Form 8938. A foreign account is a specified foreign financial asset even if its contents include, in whole or in part, investment assets issued by a U. S. person. You do not need to separately report the assets of a financial account on Form 8938, whether or not the assets are issued by a U. S. person or non-U. S. person.
U. S.-Based Financial Accounts (including U. S. mutual funds, IRAs, 401 (k) plans, etc.)
Q1. I have a financial account with a U. S. branch of a foreign financial institution. Do I need to report this account on Form 8938?
A financial account, such as a depository, custodial or retirement account, at a U. S. branch of a foreign financial institution is an exception to the general rule that a financial account maintained by a foreign financial institution is specified foreign financial asset. A financial account maintained by a U. S. branch or U. S. affiliate of a foreign financial institution does not have to be reported on Form 8938 and any specified foreign financial assets in that account also do not have to be reported.
Q2. I have a financial account maintained by a U. S. financial institution (including U. S. mutual funds, IRAs and 401(K) Plans) that holds foreign stock and securities. Do I need to report the financial account or its holdings?
You do not need to report a financial account maintained by a U. S. financial institution or its holdings. Examples of financial accounts maintained by U. S. financial institutions include:
U. S. Mutual fund accounts IRAs (traditional or Roth) 401 (k) retirement plans Qualified U. S. retirement plans Brokerage accounts maintained by U. S. financial institutions.
Q3. I own foreign stocks and securities through a foreign branch of a U. S.-based financial institution. Do I need to report these on Form 8938?
If a financial account, such as a depository, custodial or retirement account, is held through a foreign branch or foreign affiliate of a U. S.-based financial institution, the foreign account is not a specified foreign financial asset and is not required to be reported on Form 8938.
Foreign pensions, deferred compensation plans, or foreign 'social security'
Q1. I have an interest in a foreign pension or deferred compensation plan. Do I need to report it on Form 8938?
If you have an interest in a foreign pension or deferred compensation plan, you have to report this interest on Form 8938 if the value of your specified foreign financial assets is greater than the reporting threshold that applies to you.
Q2. I am a U. S. taxpayer and have earned a right to foreign social security. Do I need to report this on Form 8938?
Payments or the rights to receive the foreign equivalent of social security, social insurance benefits or another similar program of a foreign government are not specified foreign financial assets and are not reportable.
Q3. I am a beneficiary of a foreign estate. Do I need to report my interest in a foreign estate on Form 8938?
Generally, an interest in a foreign estate is a specified foreign financial asset that is reportable on Form 8938 if the total value of all of your specified foreign financial assets is greater than the reporting threshold that applies to you.
Reporting, filing and valuation requirements.
Q1. I am a U. S. taxpayer but am not required to file an income tax return. Do I need to file Form 8938?
Taxpayers who are not required to file an income tax return are not required to file Form 8938.
Q2. If I have to file Form 8938, am I required to report all of my specified foreign financial assets regardless of whether the assets have a de miminis maximum value during the tax year?
If you meet the applicable reporting threshold, you must report all of your specified foreign financial assets, including the specified foreign financial assets that have a de minimis maximum value during the tax year. For exceptions to reporting, see Exceptions to Reporting on page 6 of the instructions for Form 8938.
Q3. I filed my income tax return but now realize that I should have filed Form 8938 with my return, what should I do?
If you omitted Form 8938 when you filed your income tax return, you should file Form 1040X, Amended U. S. Individual Income Tax Return, with your Form 8938 attached.
Q4. Do I have to file both Form 8938 and FinCEN Form 114, Report of Foreign Bank and Financial Accounts (FBAR)?
The filing of Form 8938 does not relieve you of the separate requirement to file the FBAR if you are otherwise required to do so, and vice-versa. Depending on your situation, you may be required to file Form 8938 or the FBAR or both forms, and certain foreign accounts may be required to be reported on both forms.
Q5. I have numerous specified foreign financial assets to report on Form 8938. Is there a continuation sheet for the Form 8938?
If you have more than one account or asset to report in Part I or Part II of Form 8938, or more than one issuer or counterparty to report in Part II of Form 8938, copy as many blank Parts I and/or II as you need to complete, and attach them to Form 8938. Check the “If you have attached additional sheets, check here” box at the top of Form 8938.
Q6. Am I required to hire a certified appraiser or actuary to determine the fair market value of a specified foreign financial asset? For example, if I have a foreign defined benefit plan, am I required to obtain the services of an actuary?
You may determine the fair market value of a foreign financial account for the purpose of reporting its maximum value based on periodic account statements unless you have reason to know that the statements do not reflect a reasonable estimate of the maximum value of the account during the tax year. For a specified foreign financial asset not held in a financial account, you may determine the fair market value of the asset for the purpose of reporting its maximum value based on information publicly available from reliable financial information sources or from other verifiable sources. Even if there is no information from a reliable financial information source or other verifiable source, you do not need to obtain an appraisal by a third party in order to reasonably estimate the asset’s maximum value during the tax year.
Q7. How do I value my interest in a foreign pension or deferred compensation plan for purposes of reporting this on Form 8938?
In general, the value of your interest in the foreign pension plan or deferred compensation plan is the fair market value of your beneficial interest in the plan on the last day of the year. However, if you do not know or have reason to know based on readily accessible information the fair market value of your beneficial interest in the pension or deferred compensation plan on the last day of the year, the maximum value is the value of the cash and/or other property distributed to you during the year. This same value is used in determining whether you have met your reporting threshold.
If you do not know or have reason to know based on readily accessible information the fair market value of your beneficial interest in the pension plan or deferred compensation plan on the last day of the year and you did not receive any distributions from the plan, the value of your interest in the plan is zero. In this circumstance, you should also use a value of zero for the plan in determining whether you have met your reporting threshold. If you have met the reporting threshold and are required to file Form 8938, you should report the plan and indicate that its maximum is zero.